判定工程领域合同无效的法律主要在于《建筑法》、《招标投标法》、《城乡规划法》以及《民法典》,法规主要在于《建设工程质量管理条例》以及相关的司法解释。具体为:
一、违反《建筑法》规定的承包人不具有相应资质或者借用资质(挂靠)
承包人主张其不具有相应资质,或者发包人主张承包人不具有涉案工程所需要的资质而承包人未举证反驳的,工程合同无效。常见的情况是承包人不具有资质、不具有涉案工程所需的特定资质,或者不具有安全生产许可证。
从司法实践上看,各省市对挂靠人与被挂靠人应当承担何种责任的规定,并不统一;承担连带责任较为普遍。常见的情况有实际承包人与承包人之间存在挂靠协议;或者挂靠人与被挂靠人之间名为其他法律关系(联营、合作、内部承包、专业分包、劳务分包等)实为挂靠;或者承包人与实际承包人不能合理说明他们之间的关系,从民事案件高度盖然性的角度,推定两者之间存在挂靠关系。
二、违反《招标投标法》规定依法招标而未招标、中标无效、低于成本价中标、签订背离合同实质性内容的协议
关于违法《招标投标法》之应依法招标而未招标,最高院坚持有关必须依法必须招标的规定属于法律上的效力性强制规定,违反该规定的工程合同,应认定为无效。地方法院基本上对本省级政府部门颁布的限缩依法招标投标项目规模和范围的地方法规、行政规章采取实际上的默认的方式评价个案中的工程合同效力。
对于低于成本价中标的认定,难点在于如何举证中标人完成案涉工程所需要的企业个别成本。整体上,由于企业投标时的个别成本往往不为外人所知、或者自己也弄不清楚、难以证明等,司法实践中本条规定难以适用。
三、违反《城乡规划法》未办理工程规划许可证以及建设用地规划许可证
如果工程未办理建设用地规划许可证和建设工程规划许可证,合同效力显为无效。对于装饰装修工程,非城市规划范围内的设施、农用地建设,违章建筑的爆破拆除工程等不需要办理建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。发包人可举证证明涉案工程已经在起诉前办理了建设用地规划许可证和建设工程规划许可证,以及在一审法庭辩论终结前补正经主管部门批准予以竣工备案的证据。
四、违法《建筑法》《民法典》的违法分包、转包、支解发包
违法分包是指施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于分包的规定,把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。
转包是指施工单位承包工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程支解后以分包的名义分包转包给其他单位或个人施工的行为。
五、违法《建设工程质量管理条例》的任意压缩工期/违反工程质量强制性规定
建设工程发包单位不得迫使承包方以低于成本的价格竞标,不得任意压缩合理工期。建设单位不得明示或者暗示设计单位或施工单位违反建设强制性标准,降低工程质量。
无论承包人或发包人都应对工程质量承担主体责任。违反该条规定签订的工程合同,为无效合同。
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